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“七五”普法第三期: 國資委嚴禁央企開展融資性貿易
來源: | 作者:sinofiber | 發布時間: 2018-07-24 | 2550 次瀏覽 | 分享到:

近年來,中央企業在開展貿易業務的過程中,相繼有多家企業因涉及融資性貿易而造成巨額虧損。國資委對相關業務直接責任人、所屬企業領導直至一級央企領導班子都分別做出了嚴厲的黨紀和行政處分,給所有央企中從事貿易的公司敲響了警鐘,劃定了堅決不能逾越的紅線。

針對此嚴峻情況,國務院多次發文通報各家央企涉及融資性貿易的具體情況,要求各企業深刻汲取教訓,嚴格樹立“紅線意識”“高壓線意識”,對照案例,舉一反三,以高度負責的態度,切實把國有資產的保值增值責任落到實處。

本期普法內容,將國資委認定的融資性貿易的定義及分類介紹給大家,希望大家在開展貿易業務的過程中,自覺規避各類融資性貿易形式,把國資委、恒天集團及化纖公司的相關要求落到實處。

一、融資性貿易的定義

20156月,國務院國資委政策法規局成立“融資性貿易法律風險及其防控課題組,委托北京天同律師事務所開展了課題研究,同年12月,研究報告順利通過驗收。在研究報告中,對融資性貿易進行了定義,具體如下:

融資性貿易是指參與貿易的各方主體在商品及服務的價值交換過程中,依托貨權、應收賬款等財產權益,綜合運用各種貿易手段和金融工具,實現短期融資或信用增持目的,增加了貿易主體的現金流量。

二、融資性貿易的主要分類

由于我國法律、行政法規禁止非金融機構以提供融資服務為主業,提供融資方不能直接與融資方開展借貸業務,只能借道商品或服務買賣,變相提供融資。因此,我們根據提供資金方的融資方式,將融資性貿易區分為買賣型融資性貿易和增信型融資性貿易。

(一)買賣型融資性貿易

買賣合同是所有有償合同的基礎,也是融資性貿易案件最常見的法律關系種類。與增信型融資性貿易不同,在買賣型融資性貿易當中,資金方直接為融資企業提供資金。

從涉及主體來看,買賣合同法律關系最少包括兩方當事人,即出賣人和買受人,如果存在第三人履行或者向第三人履行的情形,則涉及主體有可能隨之增加。融資性貿易通常表現為一系列買賣合同構成的貿易鏈條,買賣型融資性貿易主要有以下幾種形式。

1、托盤買賣貿易形式

基本概念和結構:

托盤貿易是指托盤方與買賣雙方企業分別簽訂采購合同,利用賬期,為賣方提供融資的貿易形式。托盤貿易通常會發生真實的貨物流轉,但是提供資金一方并不直接參與貨物流轉的過程。

在托盤貿易中,如果企業作為實際出貨方與托盤方訂立合同,再由托盤方將貨物轉售給實際用貨方,則企業雖未直接參與融資,但可能受到融資風險波及;如果企業作為托盤方直接聯系實際出貨方和實際用貨方,則有可能面對既不能根據與下游賣方的合同要求給付貨款,又不能根據與上游賣方合同要求交付貨物的尷尬局面。

在典型的托盤貿易模式。與循環貿易不同,托盤貿易中存在真實的貨物流轉,也就是存在真實的賣方和買方。托盤方的介入,可以使真實買方取得一個支付貨款的差期,而托盤方從中收取一定的資金使用費

典型案例

查莉莉與杭州天恒實業有限公司、上海豫玉都鋼鐵貿易有限公司、常熟科弘材料科技有限公司企業借貸糾紛案,案號:(2010)民提字第110號

2、循環買賣貿易形式

基本概念和結構:

循環貿易是通過相同企業,或者關聯企業之間簽訂內容相同的多份買賣合同,形成一個閉合的貨物流轉回路,幫助融資方取得資金在一定時間內的使用權,同時無需發生實際的貨物流轉。

在典型的循環貿易法律關系中,其中A、B、C、D四公司間分別訂立貨物買賣合同,履行方式為一方支付貨款、一方交付貨權憑證。貨權憑證最初由A公司提供,并最終流向A公司,在整個交易過程中,A公司并不需要實際交付貨物,而取得了貨款在一定期間內的使用權。隨著中間環節的增加,或者貨權憑證最終流向合同的關聯企業而非直接流向A公司等因素的出現,循環貿易的交易結構可以變得更加復雜。

典型案例:

中國五金交電化工公司與江蘇利協金屬材料有限公司買賣合同糾紛案,案號:(2015)二中民(商)終字第09571號

3、委托采購(銷售)形式

基本概念和結構:

委托采購形式,是指提供資金的企業接受融資方委托,代為采購貨物;提供資金的企業將收購、保管、銷售三環節全部交給融資企業完成,或將其中兩個環節交由融資企業的關聯方客戶完成,企業不直接有效控制貨權的委托性業務;無法有效控制貨權的轉委托業務。此類貿易一旦發生糾紛,法院首先要確定的是,案涉各方當事人的真實意思表示,是建立委托法律關系還是買賣法律關系,并由此認定合同的性質和效力。

委托采購(銷售)形式的結構與托盤買賣非常相似,所不同之處就是以委托法律關系取代了買賣法律關系。

典型案例:

唐山建源鋼鐵有限公司、呂金弟等與廈門成大進出口貿易有限公司委托合同糾紛案,案號:(2014)民申字第1178號

(二)增信型融資性貿易

在買賣型融資性貿易(循環買賣、托盤買賣、委托采購(銷售))這些貿易形式中,提供融資企業都需要通過貿易將自有資金轉移給融資企業。但是在許多其他融資性貿易形式中,提供融資企業只是以貿易形式為融資企業增信,使其能夠更順利的獲取金融機構融資,我們將其稱為“增信型融資性貿易”,主要包括以下類型。

1、質押監管貿易形式

基本概念及結構

質押監管貿易,是指監管方根據質權人委托對質物進行監管,如質物在監管期間滅失或強行出庫,由監管方向質權人賠償損失的貿易形式。

質押監管貿易是一種融合了委托和倉儲保管等多重法律關系的貿易形式,其中融資企業就是質押人,通常是貿易關系的發起人;監管人就是提供融資增信的企業;質權人通常為金融機構。

在許多情況下,融資企業雖然擁有可供質押的財產,但是由于該財產并非不動產等較易被金融機構接受的類型,因此還是難以獲得金融機構融資。這時候,融資企業引入有實力的質押監管企業,與金融機構共同簽訂質押監管協議,其實質相當于質押監管企業就融資企業貸款提供保證,從而實現增信目的。

質押監管貿易包含三重法律關系,

一是A公司與銀行間的貸款法律關系;

二是A公司與銀行間的質押法律關系;

三是銀行與B公司間的質物保管法律關系。

在此交易結構中,B公司形式上提供質物保管服務,實際是為A公司的融資行為提供擔保,這也是融資性貿易的一種主要形式。其法律風險在于,如果B公司不能實際占有控制質物,或者質物根本不存在,則B公司需要在A公司無力償還貸款時,向銀行承擔賠償責任。

 

質押監管貿易是一種融資企業、物流企業,金融機構通過設計的業務模式,有助于實現多方共贏。從質權人角度,由于其缺乏對貿易、倉儲行業的了解,直接占有質物的成本和風險均較大,將質物監管委托給專業的物流企業相當于用較低的成本設立防火墻。

從物流企業角度,委托質物監管既有利于業務開拓,也可以增加其與融資企業間的粘度。同時,由于物流企業實際控制質物,也對貿易鏈有較深了解,因此也較有能力控制風險。從融資企業角度,通過開展質物監管服務貿易,實質上獲得物流企業的増信,有助于其取得金融機構融資。

但需要注意的是,目前有許多企業以拓展金融物流、質押監管等新興業務名義,利用新興業務監管制度不健全,通過業務從銀行套取資金。在此類案件中,法院會根據合同約定及實際履行情況,確定案涉當事人之間是委托監管法律關系,還是倉儲保管法律關系。

2、倉儲保管貿易形式

基本概念及結構

倉儲保管貿易是結合了買賣和倉儲保管雙重法律關系的融資性貿易形式。在這種形式中,通常存在雙重貿易性融資:一是貨權人通過買賣形式為融資企業提供資金,二是倉儲保管人通過倉儲保管形式為融資企業提供增信。

倉儲保管貿易與質押監管貿易在法律關系上極為相似,只是貨權人取代了金融機構的位置,而貨權人與融資企業之間法律關系的性質也從借款轉化成了買賣。在倉儲保管法律關系及與其關聯的買賣法律關系中,交付通常體現以貨權憑證而非實物的流轉。

3、保兌倉形式

基本概念及結構

保兌倉是指以銀行信用為載體,以銀行承兌匯票為結算工具,由銀行控制貨權,賣方受托保管貨物并對承兌匯票保證金以外金額部分由賣方以貨物回購作為擔保措施,由銀行向賣方和買方提供的以銀行承兌匯票的一種金融服務。

對生產商(賣方)而言,保兌倉業務的優勢在于:增強經銷商的銷售能力,解決了產品積壓問題;鎖定銷售渠道,在激烈的市場競爭中取得產業鏈競爭優勢;無須向銀行融資,降低了資金成本,同時也減少應收帳款的占用,保障了收款。對經銷商(買方)而言,保兌倉業務解決全額購貨的資金困難,買方可以通過大批量的訂貨獲得生產商給予的優惠價格,降低銷售成本。

保兌倉的法律關系為:A公司與B公司之間為一般的貨物買賣法律關系,B公司以承兌匯票形式支付貨款,A公司以倉單等貨權憑證方式交付貨物。B公司與銀行間為票據法律關系,銀行為B公司的匯票進行承兌,B公司向銀行支付票據金額。保兌倉交易結構的特點在于,A公司向承兌銀行提供回購承諾,從而增加B公司的信用,以方便其獲取銀行承兌。

保兌倉是一種合法的交易結構,但是經常被利用而成為融資性貿易的主要模式之一。主要方式是,A公司與B公司虛構交易,A公司在取得貨款后,以退貨等名義將貨款返給B公司,從而幫助B公司實現融資目的。

4、保理形式

基本概念及結構

保理,是指賣方將其現在或將來的基于其與買方訂立的貨物銷售或服務合同所產生的應收賬款轉讓給保理商(提供保理服務的金融機構),由保理商向其提供資金融通、買方資信評估、銷售賬戶管理、信用風險擔保、賬款催收等一系列服務的綜合金融服務方式。它是商業貿易中以托收、賒賬方式結算貨款時,賣方為了強化應收賬款管理、增強流動性而采用的一種委托第三者(保理商)管理應收賬款的做法。

在保理法律關系中,A公司、B公司及銀行間,存在兩種法律關系:

一是A公司與B公司間的貨物買賣法律關系;

二是A公司與銀行間的應收賬款轉讓法律關系。

保理也是一種合法的業務模式,但是如果A公司與B公司間沒有真實的貨物買賣關系,則會演變成一種違法的融資性貿易。而在此類融資性貿易糾紛中,除合同效力問題外,經常會發生管轄權爭議,而爭議的核心則是,是否應當突破借款法律關系的相對性,使其對債務人產生約束力。

三、融資性貿易的風險

融資性貿易的風險主要表現為三大類:1、隱含極大的資金風險;2、存在較大的法律風險;3、存在虛開增值稅發票的風險。

 

 

                                     公司法務

                                  2017年5月15日


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